Modulo IV Dr. Luciano Minetti Kern

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29/06/16 Aspectos procesales. El Perfil del Juez. La prueba en el proceso civil. Accion preventiva.

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ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Luciano Minetti Kern - Poder Judicial de Rio Negro - Junio 2016 - Modulo IV. El código civil y comercial. Aspectos Procesales. El perfil del juez. La prueba en el Proceso civil. Acción preventiva. Principales modifiaciones.

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

… recordando… Constitucionalización del derecho privado. Cambio del paradigma igualitario. Sujeto concreto Código de principio, valores, reglas y clausulas generales. Soluciones mas justas. ALGUNOS FUNDAMENTOS DEL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL (CCYC)

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Efectos Principales: Presencia de la Constitución en todas las áreas jurídicas (inclusive del Derecho Procesal) y en todos los conflictos. Coexistencia de una comunidad de fuentes que reclaman autoridad legitima. Más principios que reglas. Más ponderación que subsunción. Mayores facultades judiciales en lugar de autonomía del legislador ordinario. . Constitucionalización del derecho privado

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Cambio en el paradigma del Sujeto con relación a sus Derechos: Concepto de Igualdad: Principio de igualdad en sentido formal ( Sujeto único) VS. Igualdad en sentido estructural. La diferencias esta dada ahora por el grado de vulnerabilidad del sujeto . No hay dos personas iguales, entonces existen las diferencias. Por eso se estableces categorías de personas a las que el sistema jurídico debe apoyar/proteger con mas énfasis Art. 402: Ninguna norma puede ser interpretada ni aplicada en el sentido de limitar, restringir, excluir o suprimir la igualdad de derechos y obligaciones de los integrantes del matrimonio, y los efectos que éste produce.- Cambio en el Paradigma igualitario

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Reforma integral del derecho privado para adecuarlo al bloque constitucionalidad. Herramienta: El proceso. Finalidad: Evitar soluciones disvaliosas. Mas Principios que reglas. Mas ponderación que subsunción. Se ve claramente en los aspectos procesales que introduce el CCyC. El CCyC modifica la teórica general de la prueba. La idea de que « lo no esta en el expediente no está en el mundo» no encaja más en nuestro sistema jurídico. Flexibilización del proceso. Aire Fresco. La idea de un proceso con rostro mas humano. Apertura hacia un sistema de soluciones mas justas.

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Finalidad del Proceso: El fin del proceso es resolver el conflicto de la manera más justa, no una contienda donde gana el mas hábil. Cambio de paradigma: Que gane el que tenga mejores razones/argumentos. Humanizar el proceso. No es un juego, su finalidad es lograr una sentencia lo mas justa posible.- Couture: «el fin del proceso es la operatividad del derecho sustancial» . Calamandrei: «lo que da sentido al derecho procesal es su carácter instrumental, servir a la realización del derecho sustancial.» Apertura hacia un sistema de soluciones mas justas.

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

1) Fuerte presencia de normas procesales en el CCyC. El Código de fondo puede contener disposiciones procesales?. Art. 75 inc. 12 CN: « Dictar los Códigos Civil, Comercial, Penal, de Minería, y del Trabajo y Seguridad Social, en cuerpos unificados o separados, sin que tales códigos alteren las jurisdicciones locales».- Art. 121 CN: «Las provincias conservan todo el poder no delegado por esta Constitución al Gobierno federal…» . Interpretación originaria: Competencia no delegada por las provincias: Dictar normas procesales y organizar su propia administración de justicia . ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.

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La Corte Suprema de Justicia de la Nación de manera pacífica desde el precedente “Bernabé Correa” (Fallos 138:157) tiene dicho sobre esta cuestión que el Congreso Nacional está habilitado para dictar normas de “procedimiento” en relación con el derecho común, aplicables por los tribunales locales – sin perjuicio de ser una atribución reservada a las provincias según el artículo 121 de la Constitución Nacional – cuando fuesen “razonablemente estimadas necesarias para el mejor ejercicio de los derechos” consagrados por las normas de fondo. Los códigos de fondo pueden incluir cuestiones procesales. ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Apertura del Derecho Procesal. Existen cuestiones procesales dispersas en todo el ordenamiento jurídico. P.e: art. 43 de CN que regula el amparo, leyes especiales (Concursos y Quiebras (24.522), Ley de Defensa del Consumidor (24.240), Convenio sobre notificaciones (Ley 22.172), este CCyC contiene normas sobre competencia, prueba, pautas procedimentales, legitimación, medidas cautelares, procedimientos específicos completos, etc. Acercamiento entre el derecho procesal y sustancial, a partir de una finalidad en común. La inclusión de normas procesales en el código destaca una de las principales garantías del proceso civil. La tutela judicial efectiva. ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

2) Tutela Judicial Efectiva: Justificación de la inclusión de normas procesales en el CCyC. Incorporada a la CN en la reforma de 1994: art. 8 y 25 de convención americana de DDHH: Comprende un triple e inescindible enfoque: i) La libertad de acceso a la justicia, eliminando los obstáculos procesales que pudieran impedirlo . ii) Obtener una sentencia de fondo, es decir motivada y fundada, en un tiempo razonable, más allá del acierto de dicha decisión. iii) que esa sentencia se cumpla, o sea a la ejecutoriedad del fallo. Dar pronta seguridad jurídica, amparo frente al desamparo, tutela frente a la indefensión, abriendo las compuertas de la jurisdicción y garantizando las libertades fundamentales a todos los habitantes. ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC. Tutela judicial efectiva

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

El estado esta obligado a garantizar la tutela efectiva de los derechos. Rol preponderante del poder judicial y del Derecho Procesal. Activismo judicial. Acciones positivas para igualar y garantizar el ejercicio de los derechos. Juez activo: Amplia discrecionalidad para adaptarse al caso concreto (el código del caso concreto, no abstracto). p.e capacidad progresiva, grado de madurez. Siempre determina el juez, conforme su criterio. ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC. Tutela judicial efectiva

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Art. 3 CCyC: « El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdicción mediante una decisión razonablemente fundada». Cambio de paradigma. Arts. 1 y 2 CCyC . El Derecho reconfigurado. Constitucionalización del Derecho Privado. Casos CSJN. El sistema de desplaza desde la Codificación (reglas) a la casuística judicial orientada en principios. Rol del Juez. Iura novit curia procesal. CJSN «Guerreo 2011 »: es un deber de los jueces que entronca con la prestación de tutela judicial efectiva. ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC. Perfil del Juez

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Los Derechos. Lo son si y solo si tengan garantías para su ejercicio. Donde está la garantía? En el proceso. Como reacciona el sistema a estos cambios? Menos subsunción y mas ponderación. Postura escéptica: Mera preferencia arbitraria, discrecionalidad excesiva. ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC. Perfil del Juez

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

ZPO, Código Procesal Civil Aleman, § 278, II «El juez sólo puede fundar su decisión en un aspecto jurídico considerado insignificante por la parte, o que le haya pasado desapercibido, si le ha dado oportunidad de manifestarse a su respecto, salvo cuando se trata de una cuestión meramente accesoria» Art. 16 CPC de Francia: El juez debe, en todas circunstancias, hacer observar y observar él mismo el principio de la contradicción (...) No puede fundar su decisión sobre los medios de derecho que él ha relevado de oficio sin haber previamente invitado a las partes a presentar sus observaciones» ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC. Perfil del Juez

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Principio de Congruencia. (vs iura novit curie) Principio de Igualdad de partes. Principio de bilateralidad. Desafío: Como congeniar estas ideas? Asumir la complejidad de la cuestión y la necesidad de una argumentación jurídica discursiva completa. Constitucionalización del Derecho Privado. Ponderacion. Sentencia acorde a proceso constitucional (art. 1, 2 y 3 CCyC) Normas procesales como por ejemplo: art. 36 CPCCRN, Cargas dinámicas de la prueba (art. 1735 CCyC) Acción preventiva (Arts. 1710 a 1715 CCyC). ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC. Perfil del juez

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

El juez debe conocer la verdad de los hechos en los que se basan la pretensión y la defensa. No hay sentencia justa si no esta basada en hechos verdaderos . ARTICULO 36 CPCCRN .- Aun sin requerimiento de parte, los Jueces y tribunales podrán: 2 . Ordenar las diligencias necesarias para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos , evitar la dilación injustificada del proceso y procurar la oportuna solución de la controversia, respetando el derecho de defensa de las partes. A este efecto, podrá: a. Disponer , en cualquier momento, la comparecencia personal de las partes para intentar una conciliación o requerir las explicaciones que estimen necesarias al objeto del pleito. … b. Decidir en cualquier estado de la causa la comparecencia de testigos con arreglo a lo que dispone el artículo 452, peritos y consultores técnicos para interrogarlos acerca de lo que creyeren necesario. c. Mandar con las formalidades prescriptas en este Código, que se agreguen documentos existentes en poder de las partes o de los terceros, en los términos de los artículos 387 a 389. d. Ejercer las demás atribuciones que la ley le confiere. ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC. Perfil del juez

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3) Distinción entre Fuentes y Medios de prueba. Importancia práctica. Fuentes: personas que tienen conocimiento del hecho a probar o cosas que representan el hecho a probar. El que ve un accidente de transito. Es potencialmente un medio de prueba, pero puede que nunca lo llamen. Son extra procesales Medios : la manera de traer fuentes de prueba al proceso judicial. ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC. Fuentes y medios de prueba

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Por que la distinción?: i) Deber del juez de ordenar medidas de esclarecimiento de los hechos, mas allá de lo que las partes puedan ofrecer o producir (art. 36 CPCC). Tiene algún limite? (Congruencia, bilateralidad, igualdad de partes) El juez no puede inventar fuentes de prueba. El juez podría citar a declarar a personas no ofrecidas como testigos, pero si estaban mencionados en los escritos constitutivos del proceso (de otros medios de prueba). Imparcialidad, el Juez no lo seria si trae la fuente y además la valora en sentencia. ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC. Fuentes y medios de prueba

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Por que la distinción: ii) La fuente existe o no existe. En cambio los medios son ilimitados. La enunciación de los medios de prueba no es taxativa. Esta norma es clave. Art. 378. Medios de Prueba: «La prueba deberá producirse por los medios previstos expresamente por la ley y por los que el Juez disponga, a pedido de parte o de oficio, siempre que no afecten la moral, la libertad personal de los litigantes o de terceros o no estén expresamente prohibidos para el caso. Los medios de prueba no previstos se diligenciarán aplicando por analogía las disposiciones de los que sean semejantes o, en su defecto, en la forma que establezca el juez». ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC. Fuentes y medios de prueba

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Ejemplo: Accidente de transito. Todos los testigos tienen menos de 13 años de edad. Art. 426 CPCCRN. Como probar el hecho? Que prueba ofrecer? ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC. Fuentes y medios de prueba

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

El sistema jurídico da la solución: Medios de prueba son ilimitados. Hay que ofrecerlo como un medio autónomo de prueba. Con los requisitos del derecho comparado, acreditando: i) lo esencial la declaración, porque no hay otro medio mas idóneo, ii) que no se lo haga comparecer por medio de la fuerza publica, iii) que el padre o tutor o quien detente la guarda preste su conformidad, y iv) que se preserven todas las garantías de que le menor no sufra problemas psicológicos. Cumplido ello, el juez DEBE receptar el medio de prueba. El niño es fuente de prueba, no medio. ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC. Fuentes y medios de prueba

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Un sector de la doctrina, minoritario, no admite que el juez ordene prueba que las partes no trajeron al proceso. Principios de Congruencia, Igualdad de partes y bilateralidad. El proceso entendido como un juego donde el juez seria el arbitro. Concepción garantista, porque garantiza en forma absoluta la garantía de igualdad de partes. Lo hace? El juez debe conocer la verdad de los hechos en los que se basan la pretensiones deducidas. No hay sentencia justa si no esta basada en hechos verdaderos. El ocultamiento de la verdad no esta tuteado por el derecho. Caso Filiación. ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Arazi: «El juez tiene la facultad salvo que aquel que se considera afectado aporte argumentos reales de perjuicios que le causa la prueba que el juez quiere incorporar de oficio, no argumentos abstractos (debido proceso, etc.), sino reales. Si el juez considera que la prueba omitida es esencial para resolver el pleito, debe pedirla. «Humanizar el proceso. No es un juego, su finalidad es lograr una sentencia lo mas justa posible». «El proceso civil no es mas absolutamente dispositivo. Es un proceso mixto con el inquisitivo. No es Juana de arco en la hoguera. Es buscar la verdad de los hechos. NO hay que tenerle miedo. Garantizando la igual de las partes, hay que basar su sentencia en los hechos verdaderos». ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Principios del Proceso de Familia: ARTICULO 706.- Principios generales de los procesos de familia. El proceso en materia de familia debe respetar los principios de tutela judicial efectiva , inmediación, buena fe y lealtad procesal, oficiosidad , oralidad y acceso limitado al expediente. … a) Las normas que rigen el procedimiento deben ser aplicadas de modo de facilitar el acceso a la justicia , especialmente tratándose de personas vulnerables, y la resolución pacífica de los conflictos. Libertad y Amplitud probatoria. Un amplio sector de la Doctrina especializada entiende que los principios del Proceso de Familia son aplicables también al proceso civil (Roland Arazi, Mabel de los Santos, entre otros).- ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC. prueba

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4) Carga de la prueba : se rige por principios procesales comunes: Factores de atribución: art. 1734 CCyC Relación causal: art. 1736 CCyC Daño: art. 1744 CCyC Regla: La carga de la prueba pesa sobre quien invoca. Excepción: Art. 1735 CCyC: Cargas Probatorias Dinámicas . ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC. prueba

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Art. 1735 CCyC: Facultades judiciales. «No obstante, el juez puede distribuir la carga de la prueba de la culpa o de haber actuado con la diligencia debida, ponderando cuál de las partes se halla en mejor situación para aportarla. Si el juez lo considera pertinente , durante el proceso debe comunicar a las partes que aplicará este criterio, de modo de permitir a los litigantes ofrecer y producir los elementos de convicción que hagan a su defensa». Problemas de interpretación de la norma. ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Es dinámica porque no es una regla estática/rígida, aplicable a todos los procesos por igual. Esto responde a la lógica de un código de «casos». No todos los procesos son iguales, en alguno de ellos puede que a alguna de las partes le resulte imposible probar los presupuestos en que basa su acción y a la otra la resulta muy fácil. Ejemplos. Necesidad de adecuación de la legislación procesal. Criterios Disimiles - Inseguridad Jurídica. ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

5) Acción preventiva: Arts. 1710 a 1715 : ARTICULO 1711.- Acción preventiva. La acción preventiva procede cuando una acción u omisión antijurídica hace previsible la producción de un daño, su continuación o agravamiento. No es exigible la concurrencia de ningún factor de atribución. ARTICULO 1712.- Legitimación. Están legitimados para reclamar quienes acreditan un interés razonable en la prevención del daño. ARTICULO 1713.- Sentencia. La sentencia que admite la acción preventiva debe disponer, a pedido de parte o de oficio, en forma definitiva o provisoria, obligaciones de dar, hacer o no hacer, según corresponda; debe ponderar los criterios de menor restricción posible y de medio más idóneo para asegurar la eficacia en la obtención de la finalidad . ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC. Acción Preventiva

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

5) Acción preventiva: Es un proceso cuyo objeto principal es prevenir el daño antes que repararlo. No es una cautelar porque es el objeto principal del juicio, no es accesoria . Termina como el proceso. Proceso de conocimiento donde podrá pedirse alguna cautelar, pero la sentencia va a ordenar la prevención del daño y no se exige ningún factor de imputabilidad , ni culpa ni dolo. Porque si hay un daño potencial, aunque no haya culpa o dolo del demandado, el sistema debe evitar que el daño se produzca. Ejemplo. ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

5) Acción preventiva: ARTICULO 1710.- Deber de prevención del daño. Toda persona tiene el deber, en cuanto de ella dependa, de: a) evitar causar un daño no justificado; b) adoptar, de buena fe y conforme a las circunstancias, las medidas razonables para evitar que se produzca un daño, o disminuir su magnitud; si tales medidas evitan o disminuyen la magnitud de un daño del cual un tercero sería responsable, tiene derecho a que éste le reembolse el valor de los gastos en que incurrió, conforme a las reglas del enriquecimiento sin causa; c) no agravar el daño, si ya se produjo . ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.

ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.:

Conclusiones: Avanzar sobre un Derecho que no se quede estupefacto a las normas del proceso, encorsetado en las reglas procesales que muchas veces atentan contra una solución justa. El gran desafió estará en armonizar, el derecho de fondo con el derecho procesal, atendiendo al objetivo principal del sistema: Soluciones mas justas. La mayor parte de la tarea esta en quienes quedó delegada la aplicación de este CCyC. Nosotros . Es un cambio radical dentro del poder judicial, reclamado la sociedad. ASPECTOS PROCESALES EN EL CCyC.

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