Modulo II - Luciano Minetti Kern

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C.C. y C. Título preliminar. Principios y valores. Constitucionalización del derecho privado

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Modulo ii. El código civil y comercial. título preliminar. Principios y valores. Constitucionalización del derecho privado. :

Luciano Minetti Kern - Poder Judicial de Rio Negro - Junio 2016 - Modulo ii. El código civil y comercial. título preliminar. Principios y valores. Constitucionalización del derecho privado.

1871 :

27 de enero estalla la epidemia de fiebre amarilla en Buenos Aires. El 18 de mayo el presidente Domingo Faustino Sarmiento inaugura el telégrafo. José Hernández publica El gaucho Martín Fierro 1871

El código civil de velez sarfield:

Barrera informática y exclusiva: Empezó a regir en el territorio nacional en el año 1871 Aprobado a libro cerrado, sin debate. Año 1869 Primer Censo Nacional: 77,4% de analfabetos . Sistema escrito. Sistema normativo importado. No tuvo en cuenta la legislación Nacional existente a la época. Desconocimiento del sistema por parte de la población– Problemas de acceso a la justicia: Doble barrera: acceso al idioma castellano y al jurídico. Sociedad de inclusión (fomento de la inmigración), código de exclusión. El código civil de velez sarfield

El código civil de velez sarfield:

Visión filosófica del Derecho en la época de Vélez: Preferencia por el Derecho de Propiedad, e igualdad ( formal) . Art. 15 CN: En la Nación Argentina no hay esclavos: los pocos que hoy existen quedan libres desde la jura de esta Constitución; y una ley especial reglará las indemnizaciones a que dé lugar esta declaración . Código de sujeto único. Noción abstracta. Sociedad de inclusión – código de exclusión. CCyC: Oportunidad de reconciliar al derecho con la sociedad. El código civil de velez sarfield

Finalidades del derecho civil:

Garantizar la mejor calidad de vida posible. Derecho a la elaboración del plan de vida que cada uno elija. Derecho a la protección de ese plan de vida en casos de injusta afectación. Finalidades del derecho civil

ALGUNOS FUNDAMENTOS DEL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL (CCYC):

Constitucionalización del derecho privado. Cambio del paradigma igualitario. Sujeto concreto Libertad/Autonomía/Diversidad. Aceptación de multiplicidad de formas familiares. Código de principio, valores, reglas y clausulas generales (interpretación). ALGUNOS FUNDAMENTOS DEL CODIGO CIVIL Y COMERCIAL (CCYC)

Constitucionalización del derecho privado:

Alberdi: «Proyecto de código civil para la República Arg» El Código se aparta de la CN, la regulación es muy exhaustiva, se aparta de la idea de autonomía. Se aparte de la idea del Federalismo: código único para todo el país. No puede la Constitución ir hacia el sur y el código civil hacia el norte. Velez: «El folleto del Dr. Alberdi» La legislación preexistente estaba desorganizada y se necesitaba un digesto. La legislación anterior argentina no respondía « a la nueva idea del ser político» posterior a la batalla de caseros. Uniformidad de legislación para todo el País. Conocimiento y aplicación del derecho. Constitucionalización del derecho privado

Constitucionalización del derecho privado:

Establece una comunidad de principios entre la Constitución, el derecho público y el derecho privado. Reforma Constitucional 1994. El CCyC, toma muy en cuenta los tratados en general, en particular los de Derechos Humanos, y los derechos reconocidos en todo el bloque de constitucionalidad. Dialogo de fuentes. ARTICULO 1° Fuentes y aplicación . Los casos que este Código rige deben ser resueltos según las leyes que resulten aplicables, conforme con la Constitución Nacional y los tratados de derechos humanos en los que la República sea parte. Constitucionalización del derecho privado

Constitucionalización del derecho privado:

Efectos Principales: A) Presencia de la Constitución en todas las áreas jurídicas y en todos los conflictos. B) Más principios que reglas. Más ponderación que subsunción. C) Mayores facultades judiciales en lugar de autonomía del legislador ordinario. D) Coexistencia de una comunidad de fuentes que reclaman autoridad legitima. Constitucionalización del derecho privado

Cambio en el Paradigma igualitario:

Cambio en el paradigma del Sujeto con relación a sus Derechos: Concepto de Igualdad: Antes de la revolución francesa el noble tenia mas derecho que el plebeyo, porque tenia mas poder - Mayor poder, mayor derechos. La revolución francesa cambia el eje: todos son iguales ante la ley, por mas poder que cada uno tenga: Principio de igualdad en sentido formal . Sujeto único. El concepto de igualdad formal garantiza el ejercicio pleno de los derechos a todas las personas igualitariamente? Cambio en el Paradigma igualitario

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Ejemplo: «cualquiera de las dos partes en cualquier momento podrán rescindir» aparece desde lo formal como una clausula igualitaria. Principio igualitario ha evolucionado. La matriz humana es la diferencia. Cambio en el paradigma: Sujeto único – concreto Reconocimiento de diferencias en determinadas circunstancias: Discriminación inversa – Acciones positivas - mandato constitucional Art. 75 inc. 23: Legislar y promover medidas de acción positiva que garanticen la igualdad real de oportunidades y de trato, y el pleno goce y ejercicio de los derechos reconocidos por esta Constitución y por los tratados internacionales vigentes sobre derechos humanos, en particular respecto de los niños, las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad. Art. 402: Ninguna norma puede ser interpretada ni aplicada en el sentido de limitar, restringir, excluir o suprimir la igualdad de derechos y obligaciones de los integrantes del matrimonio, y los efectos que éste produce

Igualdad Formal VS Igualdad Estructural :

La diferencias esta dada ahora por el grado de vulnerabilidad del sujeto No hay dos personas iguales, entonces existen las diferencias. Por eso se estableces categorías de personas a las que el sistema jurídico debe apoyar/proteger con mas énfasis. Igualdad Formal VS Igualdad Estructural

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Cambio en el paradigma igualitario : 5 categorías en razón de su mayor vulnerabilidad: Niños : Interés superior del niño, capacidad progresiva (art. 26), derecho a ser odio, etc. Discapacitados : Adaptaciones edilicias, protección constitucional que impacta en el derecho privado.- Mujer : Discriminación, igualdad real de oportunidades. Ancianos: Mayor autonomía Consumidores : Ley de Defensa del consumidor, abuso deposición dominante, fraude a la ley, etc. De donde surge ? De la Constitución Nacional: Los primeros cuatro art. 75 inc 23 (acciones positivas para generar igualdad ). Los consumidores: art. 42

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Los niños : Acreedores de un trato diferenciado: Interés superior del niño ( Best interes of child ).

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Las mujeres : Segunda etapa de los derechos de la mujer: Igualdad de hecho. Sala H CNCiv Fallo Fredo. Art. 37 CN. Artículo 37 CN.- Derechos Políticos… La igualdad real de oportunidades entre varones y mujeres para el acceso a cargos electivos y partidarios se garantizará por acciones positivas en la regulación de los partidos políticos y en el régimen electoral.

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Personas con alguna discapacidad: ARTÍCULO 2448.- Mejora a favor de heredero con discapacidad. El causante puede disponer, por el medio que estime conveniente, incluso mediante un fideicomiso, además de la porción disponible, de un tercio de las porciones legítimas para aplicarlas como mejora estricta a descendientes o ascendientes con discapacidad…

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Consumidores: Todo se masificó. Cambios en la economía de escala. Contrato de Adhesión: El transporte, la comunicación, la bancarización, las compras, etc. Consumidores: Confianza sistémica. Grado de vulnerabilidad y exposición.

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Imposibilidad de negociar en paridad. Confianza en el sistema. Rol del estado en mantener esa confianza para que el sistema no se quiebre. información vs privacidad. Cámaras de seguridad, internet, redes sociales. Las cokies. Una nueva visión de la intimidad. Navegamos por internet, contamos todo en facebook, consentimos contratos conexos con un simple clik. Lo hacemos a diario sin demasiada conciencia de sus efectos.

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Velez no tuvo en cuenta esto. El tuvo en cuenta el sistema igualitario formal. Hoy no alcanza. El Código ya no daba respuesta a esta problemática. No porque Velez fuera un insensible. No regulaba la lesión subjetiva-objetiva (nota art. 943) lo acordado por las partes es de por si justo, permitir que después de firmado el contrato las partes puedan alegar lesión subjetiva conllevaría inseguridad jurídica . El problema a resolver por Velez era otro. (4 artículos de daños producidos con animales). Reacción del sistema jurídico.

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Esto requiere interpretar el principio igualitario conforme el nuevo paradigma (igualdad estructural) Clausula de no sometimiento. Ej: el consumidor no esta en igualdad de condiciones con la empresa, los chicos tampoco, los discapacitados tampoco. Requiere operatividad de los derechos sociales. DDHH Los cambios en la vida cotidiana requieren una respuesta jurídica. Aparece la regulación. Buen fe. La clausula abusiva. El ejercicio abusivo de los derechos. Protección del consumidor, contratos de adhesión, etc. Nuevo punto de partida: HOY ES POSIBLE CONSTRUIR UN DERECHO PRIVADO DE INCLUSION QUE CONTRIBUYA A AMPLIAR Y MEJORAR LA INTEGRACION SOCIAL Y LA CALIDAD DE VIDA DE LAS PERSONAS.

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Ledesma, María Leonor c. Metrovías S.A. • 22/04/2008. CSJN.  » La interpretación de la extensión de la obligación de seguridad que tiene su causa en un contrato de transporte de pasajeros, debe ser efectuada teniendo en cuenta el derecho a la seguridad previsto en la Constitución Nacional —art. 42— para los consumidores y usuarios» .  » Cabe dejar sin efecto la sentencia que, al rechazar la demanda de daños y perjuicios … exime a la empresa invocando culpa de la pasajera por introducir el pie en el hueco que había entre el vagón y el andén, pues dicho razonamiento revela un grave defecto de fundamentación que la torna arbitraria ».  » El trato digno al pasajero transportado significa —conforme art. 42 de la Constitución— que se deben adoptar medidas para que sea atendido como una persona humana con dignidad, contemplando la situación de quienes tienen capacidades diferentes, o son menores, o no tienen la instrucción necesaria para comprender el funcionamiento de lo que se le ofrece, lo cual incluye la adopción de medidas para que el pasajero no descienda —como en el caso— empujado por una marea humana con riesgo para su integridad física y de modo que viaje en forma razonablemente cómoda».

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Uriarte Martínez, Héctor Víctor y otro c. Transportes Metropolitanos General Roca S.A. y otros • 09/03/2010 « Corresponde dejar sin efecto la sentencia que rechazó la demanda de daños y perjuicios … y eximió de responsabilidad a la demandada porque consideró que los hechos delictivos -en el caso, la víctima habría sido agredida por dos sujetos y arrojado fuera de la formación- constituyen una causa ajena al transporte y los encuadró en un supuesto de caso fortuito o fuerza mayor, que produce la ruptura del nexo causal, razonamiento que revela un grave defecto de fundamentación».  »…tales extremos son suficientes para responsabilizar a la empresa demandada, pues ésta tuvo a su alcance la posibilidad de evitar la producción del accidente y no lo hizo, ya que no cumplió con la obligación que tiene a su cargo de arbitrar los medios necesarios para que su personal adopte las diligencias mínimas, tales -como en el caso- controlar que no viajen pasajeros ubicados en lugares peligrosos.  »La interpretación de la extensión de la obligación de seguridad que tiene causa en el contrato de transporte de pasajeros … debe ser efectuada con sustento en el derecho a la seguridad previsto constitucionalmente para los consumidores y usuarios —art. 42 de la Constitución Nacional—».

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Fundación Mujeres en Igualdad y otro c. Freddo S.A. • 16/12/2002. CNCiv. Sala H  » Al haberse acreditado la conducta discriminatoria de la empresa que durante años prefirió la contratación de empleados de sexo masculino, corresponde hacer lugar a la acción de amparo interpuesta y condenar a la demandada a que en el futuro contrate sólo personal femenino hasta compensar en forma equitativa y razonable la desigualdad producida» . «Al limitarse a la mujer, por la sola razón de su sexo, la posibilidad de emplearse en determinadas tareas y condiciones de trabajo -en el caso, en una heladería- se restringe su derecho a elegir una ocupación adecuada a sus aptitudes y necesidades, derecho que, en rigor, no es sino una manifestación del ejercicio de la libertad».   »La prohibición de discriminar -en el caso, al momento de la contratación de un trabajador- constituye un límite a la libertad de contratar que garantiza la Constitución Nacional, lo que obliga al empleador a utilizar un criterio neutro predicable por igual para el hombre y la mujer así como a rechazar aquellos otros criterios que aun cuando sean formalmente neutros, produzcan un resultado adverso para los integrantes de uno y otro sexo.»

Cambio de Paradigma:

Visiones: Las cámaras resolvieron conforme el paradigma civil, visión esquemática y tradicional que no arribó a una solución justa. La CSJN resolvió por la realidad, con la constitución y dando una solución para el caso concreto. Conforme las nuevas modalidades de vida, de consumo, de comercialización y de contratación. Desde la constitución, de ahí para abajo. Así es como se mira este código. Este código reconoce la igualdad, conforme el concepto de la sociedad argentina de hoy. igualdad pero entre iguales. Legislación: Soluciones propias vs. Importadas. Cambio de Paradigma

Titulo Preliminar :

4 capítulos. 18 artículos. No solo refiere a la Ley, sino que habla del derecho y el modo de ejercerlo. Ubicación estratégica y no casual . Establece bases y criterios a tener en cuenta para la evaluación y aplicación a todo el código. Son los fundamentos de interpretación que se aplican a todo el código (familia, reales, contratos, sucesiones etc). Codigo del Silgo XXI. Clave de interpretación: art. 1° y 2°. Titulo Preliminar

Titulo Preliminar :

ARTICULO 1°.- Fuentes y aplicación . Los casos que este Código rige deben ser resueltos según las leyes que resulten aplicables, conforme con la Constitución Nacional y los tratados de derechos humanos en los que la República sea parte. A tal efecto, se tendrá en cuenta la finalidad de la norma. Los usos, prácticas y costumbres son vinculantes cuando las leyes o los interesados se refieren a ellos o en situaciones no regladas legalmente, siempre que no sean contrarios a derecho. Titulo Preliminar

Titulo Preliminar:

Impone que la decisión de los casos sea tomada conforme las normas de los tratados internacionales de derechos humanos . « Tratados de Derechos Humanos», no solo los reconocidos en el bloque de constitucionalidad. el limite son los que la argentina es parte. (ejemplo Convención de la eliminación de todas la formas de violencia contra la mujer, no tiene rango constitucional, pero hay que aplicarlo). Constitucionalización del Derecho Privado. Dialogo de fuentes. Finalidad de la norma: Discusión parlamentaria. Interpretación dinámica de la norma (en oposición al «espíritu del legislador»). Usos, prácticas y costumbres. Enfoque pragmático. Realidad social. Confianza en la Justicia. Ejemplo Colegio. Titulo Preliminar

TITULO PRELIMINAR:

ARTICULO 2: Interpretación . La ley debe ser interpretada teniendo en cuenta sus palabras , sus finalidades , las leyes análogas , las disposiciones que surgen de los tratados sobre derechos humanos , los principios y los valores jurídicos , de modo coherente con todo el ordenamiento. Los Principios en el Titulo preliminar: i) Buena fe. ii) Abuso del derecho. iii) Fraude a la ley. Los Principios y valores. Por que? TITULO PRELIMINAR

TITULO PRELIMINAR:

Los comportamientos humanos y la convivencia no es estática. En muchas áreas no podemos tener una norma especifica que resuelva el caso, la evolución tecnológica, social y cultural es tal que el proceso de sanción de normas no lo alcanza, es mas lento que aquel. Evitar soluciones disvaliosas. Mas Principios que reglas. Mas ponderación que subsunción. TITULO PRELIMINAR

TITULO PRELIMINAR:

Llave de bóveda del nuevo Código: Art. 1° y 2° Mirar al resto del código desde los dos primeros artículos. Los dos primeros arts. fuerza / acelera el proceso de consituticionalización del derecho privado. Dejar la idea de la constitución como una expresión de buenos deseos, y entenderla como norma operativa, de aplicación constante. Mucho camino jurisprudencial por desandar. TITULO PRELIMINAR

TITULO PRELIMINAR:

ARTICULO 3°.- Deber de resolver. El juez debe resolver los asuntos que sean sometidos a su jurisdicción mediante una decisión razonablemente fundada . La idea es evitar las decisiones discrecionales del juez, desprovistas de razonamientos válidos. “Razonable, se sabe, está ligado con el buen sentido. Orienta cada uno de los comportamientos que se deben adoptar en una situación determinada. El que adopta una buena decisión es considerado un hombre razonable”. Decisión razonablemente fundada. Alcances Fallos CSJN – visión sistémica. TITULO PRELIMINAR

TITULO PRELIMINAR:

Una justicia eficaz y sin dilaciones. ARTÍCULO 553.- Otras medidas para asegurar el cumplimiento. El juez puede imponer al responsable del incumplimiento reiterado de la obligación alimentaria medidas razonables para asegurar la eficacia de la sentencia. ARTÍCULO 557.- Medidas para asegurar el cumplimiento. El juez puede imponer al responsable del incumplimiento reiterado del régimen de comunicación establecido por sentencia o convenio homologado medidas razonables para asegurar su eficacia . TITULO PRELIMINAR

TITULO PRELIMINAR:

EJERCICIO DE LOS DERECHOS (Cap. 3) ARTICULO 9°.- Principio de buena fe. Los derechos deben ser ejercidos de buena fe. ARTICULO 10.- Abuso del derecho. El ejercicio regular de un derecho propio o el cumplimiento de una obligación legal no puede constituir como ilícito ningún acto. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos. Se considera tal el que contraría los fines del ordenamiento jurídico o el que excede los límites impuestos por la buena fe, la moral y las buenas costumbres. El juez debe ordenar lo necesario para evitar los efectos del ejercicio abusivo o de la situación jurídica abusiva y, si correspondiere, procurar la reposición al estado de hecho anterior y fijar una indemnización. TITULO PRELIMINAR

TITULO PRELIMINAR:

EJERCICIO DE LOS DERECHOS (Cap. 3) ARTICULO 11.- Abuso de posición dominante. Lo dispuesto en los artículos 9° y 10 se aplica cuando se abuse de una posición dominante en el mercado, sin perjuicio de las disposiciones específicas contempladas en leyes especiales . Buena fe: Principio vertebral. Ejercicio de los derechos. Del individualismo a la solidaridad. Activismo Judicial. situaciones jurídicas abusivas. Aparecen nuevas formas de abuso. TITULO PRELIMINAR

TITULO PRELIMINAR:

EJERCICIO DE LOS DERECHOS (Cap. 3) Abuso del derecho clásico: Ejercicio disfuncional del derecho. Posibilita un accionar activo del Juez. Abuso de la posición dominante en el mercado (art. 11) Abuso de derecho cuando alguien en el ejercicio de su actividad contamina el medio ambiente (Art. 14 2do. Párrafo) TITULO PRELIMINAR

TITULO PRELIMINAR:

ARTICULO 12.- Orden público. Fraude a la ley . Las convenciones particulares no pueden dejar sin efecto las leyes en cuya observancia está interesado el orden público. El acto respecto del cual se invoque el amparo de un texto legal, que persiga un resultado sustancialmente análogo al prohibido por una norma imperativa, se considera otorgado en fraude a la ley. En ese caso, el acto debe someterse a la norma imperativa que se trata de eludir. Orden Publico: Textura amplia. Orden público protectorio. Fraude a la Ley. Negocio Jurídico indirecto. El norte del código es el derecho , de lo que la ley es una de las fuentes Art. 13: Prohibición de la renuncia general de derechos. TITULO PRELIMINAR

TITULO PRELIMINAR:

ARTICULO 14.- Derechos individuales y de incidencia colectiva. En este Código se reconocen: a) derechos individuales; b) derechos de incidencia colectiva. La ley no ampara el ejercicio abusivo de los derechos individuales cuando pueda afectar al ambiente y a los derechos de incidencia colectiva en general. TITULO PRELIMINAR

TITULO PRELIMINAR:

El código regula: Derechos individuales de las personas sobre los bienes que integran su patrimonio (arts. 15, 15, 225, 235, 1882 entre otros). Derechos individuales de las personas sobre el cuerpo humano (arts. 17 y 56) Derechos de las comunidades indígenas: (art. 18) Derechos de incidencia colectiva (arts. 14, 240 y 241). TITULO PRELIMINAR

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